ライセンス供与①
連載「新しい収益認識基準で変わる契約書」
ライセンス供与①
2018年10月7日初版 弁護士・公認会計士 片山智裕
Ａ４小冊子 9ページ
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「ライセンス供与①」 目次と概要
1.適用指針「ライセンス供与」の概要
ライセンスとは企業の知的財産に対する顧客の権利をいい（B 52），企業の知的財産に対して顧客の権利を設定することをライセンス供与といいます。
企業は，Step２「契約における履行義務を識別する」で，契約開始時に，①ライセンスを目的とする契約では，ライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別し，②ライセンスを含む契約では，ライセンスを供与する約束が契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と別個のものかどうかを判定し，別個のものでない場合には，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と一括して単一の履行義務を識別し（B 54），逆に，別個のものである場合には，ライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別します。
企業は，ライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別したときは，Step５「企業が履行義務の充足時に（又は充足するにつれて）収益を認識する」で，契約開始時に，ライセンス供与における企業の約束の性質を①ライセンス期間にわたり存在する企業の知的財産にアクセスする権利又は②ライセンスが供与される時点で存在する企業の知的財産を使用する権利の２類型に区別し（B 56），①は一定の期間にわたり充足される履行義務と，②は一時点で充足される履行義務と判定します（B 60,61）。
また，企業は，顧客がライセンスと交換に約束した売上高又は使用量ベースのロイヤルティについては，その後の売上高又は使用量の実績が生じるまで収益を認識できません（B 63）。
適用指針「ライセンス供与」（B 52～63B）は，ライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別するかどうかや，識別した履行義務の属性（一定の期間にわたり充足される履行義務か一時点で充足される履行義務か）をどのように判定するか，売上高又は使用量ベースのロイヤルティについての指針を提供しています。
☞企業は，ライセンスを供与する約束を，①ライセンスを目的とする契約では常に，②ライセンスを含む契約では契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と別個のものである場合に独立した履行義務として識別したうえ，企業の約束の性質を①ライセンス期間にわたり存在する企業の知的財産にアクセスする権利又は②ライセンスが供与される時点で存在する企業の知的財産を使用する権利の２類型に区別し，①は一定の期間にわたり充足される履行義務と，②は一時点で充足される履行義務と判定します。
2.ライセンス供与
● ライセンス供与
ライセンスとは企業の知的財産に対する顧客の権利をいい（B 52），企業の知的財産に対して顧客の権利を設定することをライセンス供与といいます。
● 知的財産
知的財産とは，特許，著作，意匠，商標，ノウハウ（営業秘密その他技術上又は営業上の情報）などの無体物としての財産であり，将来的にも広がる可能性があります。
知的財産は，その保有者の許諾（ライセンス）を受けなければ，法律上又は事実上，利用ができないという性質があります。
適用指針は，ライセンスを供与する知的財産の例として，(a)ソフトウェア及び技術，(b)動画，音楽及び他の形態のメディア・エンターテインメント，(c)フランチャイズ，(d)特許権，商標権及び著作権を挙げています（B 52）。
● ライセンス
ライセンスは，企業の知的財産を一定の範囲で利用する顧客の権利です。ライセンスの本質は，知的財産を保有する企業が，顧客に対し，許諾した一定の知的財産の利用を制限してはならない（不作為）義務を負うことにあり，その反面として，顧客は，企業の知的財産を一定の範囲で利用する権利を取得します。企業は，顧客との契約において，顧客に許諾する知的財産の利用の範囲（期間・地域・用途等）を定めますが，これをライセンスの属性と呼びます（B 62(a)）。
ライセンスは，顧客の権利であり，その基礎となる企業が保有する知的財産そのものとは異なります。ライセンスの属性は，企業が保有する知的財産そのものを変化させるかどうかとは関係がありません（B 62(a)参照）。
☞知的財産は，特許，著作，意匠，商標，ノウハウなどの無体物としての財産であり，その保有者の許諾（ライセンス）を受けなければ，法律上又は事実上，利用ができないという性質があります。ライセンスは，企業の知的財産に対する顧客の権利であり，企業は，顧客との契約において，顧客に許諾する知的財産の利用の範囲（期間，地域，用途等）を定めます。
3.ライセンスの本質
ライセンスの本質は，知的財産の保有者（ライセンサー）が，相手方（ライセンシー）に対し，法律上又は事実上，許諾した一定の知的財産の利用を制限してはならない（不作為）義務を負うことにあります。
ライセンスは，この本質に関連し，以下の２つに分類されます。
法律上の禁止権を解除するライセンス
企業が保有する知的財産が，特許権，著作権，意匠権，商標権，不正競争防止法により保護される知的財産（営業秘密など）のように，法律上，第三者に対して一定の知的財産の利用を禁止する（侵害行為を差し止める）ことができる場合，ライセンスの本質は，契約により，企業が，顧客に対し，一定の知的財産の利用に対する禁止権（侵害行為差止請求権）を行使してはならない義務を負うことにあります。
特許権，意匠権，商標権のように登録型の知的財産は，一般にこのライセンスに分類されますが，著作権，不正競争防止法により保護される知的財産（営業秘密など）のように非登録型の知的財産は，法律上の禁止権が存在するかどうかが不確実であるため，この類型と次の類型の両方の性質を有することも少なくありません。
事実上の禁止状態を作り出すライセンス
企業が保有する知的財産が，法律上，第三者に対し，一定の知的財産の利用を禁止することができないものの，保有者から許諾を受けなければ，事実上利用ができない場合，ライセンスの本質は，企業が，顧客に対し，一定の知的財産の利用を事実上可能にし，契約により顧客にそれ以外の利用や第三者への提供をしてはならない義務を負わせることにあります。
例えば，著作権法は，プログラムの著作物を本来の用法に従って使用（起動，操作等）することや第三者に提供することを禁止していないため，企業は，ソフトウェア使用許諾契約で，顧客にプログラム著作物を引き渡してその使用を事実上可能にするとともに，それ以外の利用や第三者への提供を禁止することで，誰もが企業の許諾なしにプログラム著作物を利用できない事実状態を作り上げています。
☞ライセンスの本質は，企業が，顧客に対し，法律上又は事実上，許諾した一定の知的財産の利用を制限してはならない（不作為）義務を負うことにあり，法律上の禁止権を解除するライセンスと事実上の禁止状態を作り出すライセンスに分類されます。
4.ライセンスを供与する約束の識別
● ライセンスを供与する約束
企業は，Step２「契約における履行義務を識別する」で，契約開始時に，契約における約束として，ライセンスを供与する約束を識別します。
ライセンスを供与する約束は，契約書では，一般に，企業が，顧客に対し，企業が保有する知的財産を一定の範囲（期間，地域，用途等）で利用することを“許諾する”という表現を用います。この許諾がライセンスを供与することを意味しており，ライセンスの本質は，企業が，顧客に対し，法律上又は事実上，許諾した一定の知的財産の利用を制限してはならない（不作為）義務を負うことにあります。企業は，この義務を負うことによって，顧客に対し，企業が保有する知的財産を一定の範囲で利用できるようにするサービスを提供します。
ライセンスを目的とする契約（ライセンス契約）
企業（ライセンサー）が一定の知的財産の利用を顧客（ライセンシー）に許諾し，顧客がその対価（ライセンス料）を支払うことを約する契約（ライセンス契約）は，ライセンスを目的とする契約であり，ライセンスを供与する約束は，契約の目的とされた財又はサービスを提供する強制可能な義務に位置づけられます。フランチャイズ契約も，多くの場合，企業（フランチャイザー＝本部）が特許権やノウハウ（営業秘密），商標権などの知的財産の利用を顧客（フランチャイジー＝加盟店）に許諾し，顧客がその対価（加盟金，ロイヤルティ）を支払うので，ライセンス契約に該当します。
ライセンスを含む契約
ライセンスでない他の財又はサービスを契約の目的とする売買契約や(準)委任契約（委託契約），請負契約がライセンスを供与する約束を含む場合があります。ライセンスを含む契約では，ライセンスでない契約の目的とされた財又はサービスを提供する強制可能な義務を識別します。ライセンスを供与する約束は，企業が負担し又は拘束を受ける強制可能な義務に位置づけられ，ライセンスが契約の目的とされた財又はサービスと別個のものかどうかを識別する必要があります。
● 顧客による知的財産の利用を事実上可能又は容易にするための財又はサービスの提供
企業は，顧客に対し，ライセンスを供与するとともに，許諾した一定の知的財産の利用を事実上可能又は容易にするための財又はサービスを提供することも約束する場合があります。
企業は，このような財又はサービスを提供する約束が，ライセンスを供与する約束と区分して識別可能か（契約の観点において別個のものか）について（第27項(b)），ライセンスの本質を考慮します。
法律上の禁止権を解除するライセンス
法律上の禁止権を解除するライセンスでは，顧客が，企業に無断で知的財産を事実上利用すれば，企業から禁止権（侵害行為差止請求権）を行使されるため，ライセンスを供与する約束は，その行使をしないようあらかじめ企業から許諾を受けることを意味し，その許諾（不作為）だけがライセンスの本質に関わる約束です。
したがって，企業が顧客による一定の知的財産の利用を事実上容易にするための財又はサービスを顧客に移転することは，別個の財又はサービスとして独立した履行義務を識別する場合があります。例えば，企業が商品の製造・販売の方法に関する特許やノウハウ（営業秘密）のライセンスを供与するにあたって，公開されている特許情報や開示したノウハウ（マニュアル）とは別に，顧客の従業員を実技形式で指導支援することを約束するときは，多くの場合，別個の財又はサービスとして独立した履行義務を識別します。
事実上の禁止状態を作り出すライセンス
事実上の禁止状態を作り出すライセンスでは，顧客は，一定の知的財産の利用を事実上可能にするための企業の行為がない限り，その知的財産を事実上も利用できないため，ライセンスを供与する約束は，企業からその行為（作為）を伴う許諾を受けることを意味します。他方で，企業が，顧客に対し，許諾した一定の範囲以外の利用や第三者への提供を禁止することで，誰もが企業の許諾なしに知的財産を利用できない事実状態を作り上げるので，この禁止（拘束）に関する顧客の義務も，ライセンスの本質に関わる不可分な約束です。
顧客による一定の知的財産の利用を事実上可能にするための企業の行為には，例えば，動画・音楽・プログラム等を保存した記憶媒体（メディア）の引渡し，ソフトウェアの使用やオンライン・サービスへのアクセスに必要なコード（ユーザＩＤ・パスワード等）の提供などがあります。これらの財又はサービスは，ライセンスの供与とは別個のものとなり得るとしても（第27項(a)の要件を満たす），多くの場合，当該財又はサービスの移転なしに知的財産を事実上利用できないので，当該財又はサービスを移転する約束は，ラインセンスを供与する約束と区分して識別できないため，契約の観点において別個のものとはいえず（第27項(b)の要件を欠く），併せて単一の履行義務を識別します。
● 独占的なラインセンスの供与
ライセンスを供与する契約条項では，“独占的な”又は“非独占的な”権利を許諾するという表現が用いられることが少なくありません。ライセンス契約に独特の慣行的な表現であり，一般的には，次のように解釈します。
独占的な権利
顧客（ライセンシー）だけが許諾を受けた一定の知的財産の利用を独占するという意味合いであり，企業（ライセンサー）は，顧客に対し，顧客に許諾した一定の知的財産の利用を第三者に許諾してはならない義務を負います。
独占的な権利のライセンスでは，ライセンスを供与する約束のほか，顧客に許諾した一定知的財産の利用を第三者に許諾してはならない義務を，契約における約束（企業が負担し又は拘束を受ける強制可能な義務）として識別することができます。
このような追加的な約束は，顧客が購入したライセンスに独占性を付与して経済的価値を高めるものであり，顧客が追加的な約束のみを購入し，ライセンス自体を購入しないことを決定することはできません。したがって，このような追加的な約束は，ライセンスへの依存性や相互関連性が高く（第29項(c)），多くの場合，ライセンスを供与する約束と区分して識別できないため，契約の観点において別個のものとはいえず（第27項(b)の要件を欠く），併せて単一の履行義務を識別します。
非独占的な権利
顧客（ライセンシー）だけが許諾を受けた一定の知的財産の利用を独占しないという意味合いであり，企業は，顧客にライセンスを供与すること以外に追加的な拘束を受けないので，当該顧客以外の第三者に対しても，同一の知的財産につき当該顧客に許諾した範囲の利用を重ねて許諾して，当該第三者からもライセンスの対価を受け取ることができます。
● 契約に含意されている約束
フランチャイズ契約などライセンスを目的とする契約には，契約に含意されている約束が含まれる場合が少なくありません。例えば，利用可能になった時点で提供されるソフトウェアのアップグレード（BC 87），フランチャイザーが行う新製品・メニューの投入，販促キャンペーンなど，契約条項に定められた企業が負担し又は拘束を受ける強制可能な義務とはいえなくとも，企業が顧客と契約を締結する時までに生じた企業の取引慣行，公表した方針又は具体的な声明により財又はサービスを移転するという顧客の妥当な期待が生じている場合は，そのような約束も契約における約束として識別します（第24項）。
☞顧客による知的財産の利用を事実上可能又は容易にするために財又はサービスを顧客に移転することは，多くの場合，法律上の禁止権を解除するライセンスでは別個の財又はサービスとして独立した履行義務を識別しますが，事実上の禁止状態を作り出すラインセンスではライセンスを供与する約束と併せて単一の履行義務を識別します。企業は，独占的な権利のライセンスでは，顧客に許諾した一定の知的財産の利用を第三者に許諾しないことを追加的に約束しますが，多くの場合，ラインセンスへの依存性や相互関連性が高いため，ライセンスを供与する約束と併せて単一の履行義務を識別します。フランチャイズ契約などライセンスを目的とする契約には，企業の取引慣行，公表した方針又は具体的な声明により，ソフトウェアのアップグレードやフランチャイザーの活動について契約に含意されている約束が含まれる場合が少なくありません。
5.ライセンス供与と履行義務の識別
● ライセンスを目的とする契約
企業は，ライセンスを目的とする契約では，Step２「契約における履行義務を識別する」で，契約開始時に，契約の目的とされた財又はサービスを提供する強制可能な義務としてライセンスを供与する約束を識別し，独立した履行義務として識別します。
● ライセンスを含む契約
企業は，ライセンスを含む契約では，他の種類の契約と同様に，Step２「契約における履行義務を識別する」で，契約開始時に，本基準第22項～第30項を適用して履行義務を識別します（B 53）。
企業は，まず，契約における約束として，ライセンスでない契約の目的とされた財又はサービスを提供する強制可能な義務を識別し，企業が負担し又は拘束を受ける強制可能な義務としてライセンスを供与する約束を識別します。
次に，ライセンスを供与する約束が，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と別個のものかどうかを判定し，別個のものでない場合には，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と一括して単一の履行義務として識別し（B 54），逆に，別個のものである場合は，独立した履行義務として識別します。
例えば，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と別個のものではないライセンスの例として，次のようなものがあります（B 54）。
有形の財の一部を構成し，その財の機能性と不可分であるライセンス
ソフトウェアが有形の財（例えば，自動車）の構成部分となっていて，その財がどのように機能するかに大きく影響を与える場合など，ライセンスが有形の財の一部を構成し，その財の機能性と不可分であるときは，当該ライセンスは，有形の財に統合されており，アウトプットである当該財を製造するためのインプットにすぎません（第29項(a)）。
関連するサービスとの組合せでのみ顧客が便益を得ることのできるライセンス
例えば，企業の主幹設備（システムなど）にオンラインのアクセスによってのみ顧客がソフトウェアを使用することを可能にするサービス（ホスティング又はストレージのサービスなど）では，ライセンスの使用は，オンライン・サービスへの依存性又は相互関連性が高く（第29項(c)），顧客は，ライセンスに対する支配を獲得していません。
☞企業は，ライセンスを目的とする契約では，ライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別します。ライセンスを含む契約では，ライセンスを供与する約束が，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と別個のものかどうかを判定し，別個のものでない場合には，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と一括して単一の履行義務を識別し，逆に，別個のものである場合は，独立した履行義務として識別します。
6.ライセンス供与と履行義務の属性の判定
● 独立した履行義務であるライセンス
企業は，ステップ２で，ラインセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別したときは，Step５「企業が履行義務の充足時に（又は充足するにつれて）収益を認識する」で，契約開始時に，履行義務の属性（一定の期間にわたり充足される履行義務か一時点で充足される履行義務か）を判定しますが，その判定にあたって，ライセンス供与における企業の約束の性質を次の２類型に区別します（B 56）。
ライセンス期間にわたり存在する企業の知的財産にアクセスする権利
ライセンスが供与される時点で存在する企業の知的財産を使用する権利
● 独立した履行義務でないライセンス
企業は，ステップ２で，ラインセンスを供与する約束が別個のものでなく，契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と一括して単一の履行義務を識別したときは，Step５「企業が履行義務の充足時に（又は充足するにつれて）収益を認識する」で，契約の目的とされた財又はサービスを移転する履行義務（ライセンスの供与を含みます。）について，契約開始時に，本基準第31項～第38項を適用して，履行義務の属性（一定の期間にわたり充足される履行義務か一時点で充足される履行義務か）を判定します（B 55）。
☞企業がライセンスを供与する約束を独立した履行義務として識別したときは，ライセンス供与における企業の約束の性質を企業の知的財産にアクセスする権利又は企業の知的財産を使用する権利の２類型に区別し，履行義務の属性（一定の期間にわたり充足される履行義務か一時点で充足される履行義務か）を判定します。他方，企業がライセンスを供与する約束を契約の目的とされた財又はサービスを移転する約束と一括して単一の履行義務を識別したときは，契約の目的とされた財又はサービスを移転する履行義務としてその属性を判定します。
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